并購重組：合并并購的談判要點(diǎn)

從理論上說，增資并購是資本與貨幣的合作，而合并并購卻是資本與資本的合作，因此，合并并購要比增資并購復(fù)雜得多。從實(shí)踐中看，合并并購談判的核心問題就是公司合并后，參與合并的各公司股東在合并后的公司中各占有多少股權(quán)比例，以及參考合并的各公司股東股權(quán)的作價(jià)額。比如甲乙兩個(gè)公司進(jìn)行合并，甲公司的注冊(cè)資本額為1000萬元，經(jīng)雙方在披露調(diào)查的基礎(chǔ)上協(xié)商確定該公司股東的全部股份作價(jià)1500萬元；乙公司注冊(cè)資本額為500萬元，經(jīng)雙方在披露調(diào)查的基礎(chǔ)上協(xié)商確定該公司股東的全部股權(quán)作價(jià)600萬元。雙方股東投入合并后公司的權(quán)益總額為2100萬元，其中甲公司股東投入1500萬元，應(yīng)占合并后公司的股份比例為71.4%；乙公司的股東投入600萬元，應(yīng)占合并后公司的股份比例為28.6%。公司的注冊(cè)資本則為合并前兩公司注冊(cè)資本之和即1500萬元。如果這個(gè)股份比例不符合雙方事先商定的合并后公司的股份比例，可以通過找差價(jià)的方法解決。比如在上例中參加合并的各方股東商定合并后的股權(quán)比例為甲公司占2/3，乙公司占1/3，這樣合并后公司的總權(quán)益額為2100萬元，甲公司的股東應(yīng)投入1400萬元，實(shí)際收入1500萬元，多投入100萬元；乙公司的股東應(yīng)投入700萬元，實(shí)際投入600萬元，少投入100萬元，乙公司的股東向甲公司的股東找差100萬元。

從上述討論可見，合并并購談判的核心問題就是參加合并的各公司股東所擁有的權(quán)益的作價(jià)，至于說參加合并的各公司每位股東在合并后公司中持有的股份比例，則只要確定了其公司股東權(quán)益的價(jià)格，就能根據(jù)其持股比例很容易地計(jì)算出來。因此，在合并并購談判過程中，投資公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)披露調(diào)查階段所獲得的信息，與目標(biāo)公司股東協(xié)商確定參加合并的各公司股東股權(quán)的價(jià)格，并將其載明在合并協(xié)議之中。

下面我們根據(jù)合并并購的特點(diǎn)對(duì)有關(guān)問題討論如下。

一、關(guān)于盡職調(diào)查

在受讓股權(quán)并購的情況下，原則上只需要投資公司對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行調(diào)查，目標(biāo)公司股東向投資公司進(jìn)行披露；但是在合并并購的情況下，不管你是投資公司還是目標(biāo)公司，只要參加合并就需要向其他參加方進(jìn)行披露并接受其他合并方的調(diào)查。

二、關(guān)于監(jiān)管期間

在受讓股權(quán)并購的情況下，只有目標(biāo)公司需要有一段監(jiān)管期間，并且投資公司只享有監(jiān)管權(quán)利，不接受目標(biāo)公司的監(jiān)管；而在合并并購的情況下，不問投資公司還是目標(biāo)公司都需要一個(gè)監(jiān)管期間，彼此都享有監(jiān)管他人的權(quán)利，負(fù)有接受他人監(jiān)管的義務(wù)。

三、關(guān)于計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日

在合并并購的情況下，由于要由參加合并的各公司的股東互相為各方持有的股權(quán)作價(jià)，因此，關(guān)于計(jì)價(jià)基準(zhǔn)的概念適用于參加合并的各公司，并且參加合并的各公司必須使用一個(gè)計(jì)價(jià)基準(zhǔn)日，如果要評(píng)估也應(yīng)當(dāng)使用一個(gè)評(píng)估基準(zhǔn)日。

四、關(guān)于或然負(fù)債

在受讓股權(quán)并購模式下，只有關(guān)于股權(quán)出讓方因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債對(duì)受讓方賠償?shù)膯栴}；但是在合并并購的情況下，參加合并的每一方既是購買方同時(shí)又是出讓方，因此，參加合并的各公司股東都有可能因本公司的或然負(fù)債向其他方履行賠償義務(wù)，也都有享有因參加合并的其他公司的或然負(fù)債要求他人履行賠償義務(wù)的權(quán)利。

五、關(guān)于注冊(cè)資本

注冊(cè)資本是股東對(duì)公司的出資額，在公司設(shè)立后其意義僅在于核定股東責(zé)任的限額和根據(jù)資本充實(shí)原則在公司有虧損的情況下限制股東分配利潤。因此，在公司合并時(shí)對(duì)參加合并的各公司注冊(cè)資本的處理原則應(yīng)當(dāng)是，未經(jīng)其他法定程序減資的只能簡(jiǎn)單相加。這樣做的理由在于保持各公司注冊(cè)資本不因公司合并而改變，保持股東責(zé)任數(shù)額不因公司合并而改變。另外需要提醒的是，在合并并購的情況下，參加合并的各公司應(yīng)當(dāng)將資產(chǎn)移交存續(xù)公司或者新設(shè)立的公司，但這不是被合并公司向合并公司出資，不受公司法關(guān)于公司出資方式的規(guī)制。

六、關(guān)于同地合并和異地合并問題

同地合并是指參加合并的各公司處于一個(gè)工商和稅務(wù)轄區(qū)內(nèi)，這種合并中參加合并的各公司的資產(chǎn)可以用一個(gè)企業(yè)平臺(tái)進(jìn)行運(yùn)營，無法設(shè)立合并后公司的分支機(jī)構(gòu)。從實(shí)務(wù)中看，除企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的整合外，采同地合并并購的項(xiàng)目較少，大多數(shù)合并并購發(fā)生在地處不同工商、稅務(wù)轄區(qū)的企業(yè)之間。異地合并是指參加合并的公司處于不同的工商、稅務(wù)轄區(qū)的公司合并。這種合并需要合并后的公司在存續(xù)或者新設(shè)公司以外的參加合并公司的所在地設(shè)立分公司，以分公司運(yùn)營被合并公司的資產(chǎn)。在異地合并的情況下，如果不設(shè)立分公司，就無法解決無照經(jīng)營的問題。從實(shí)務(wù)中看，一般最好在合并協(xié)議簽訂后首先設(shè)立分公司，待合并實(shí)施后將合并資產(chǎn)移交給分公司運(yùn)營，從而保證被解散公司生產(chǎn)經(jīng)營的連續(xù)性。

以上是從實(shí)踐中總結(jié)出的各種股權(quán)并購談判的要點(diǎn)問題和疑難問題以及解決的方法，意在幫助實(shí)務(wù)者在談判過程中抓住核心問題，解決焦點(diǎn)問題，確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系。并購談判應(yīng)當(dāng)在充分的披露調(diào)查的基礎(chǔ)之上，以全面、真實(shí)的信息為前提。只有談得好，有關(guān)合同協(xié)議才能起草得好。

作者：張遠(yuǎn)堂