來源:李德成 白露 金桐秘語
引 文
筆者將結(jié)合十年來在商業(yè)秘密刑事保護領(lǐng)域的體會,與大家探討技術(shù)秘密刑事控告中的若干問題,以期商定解決方案,為當前環(huán)境下加強技術(shù)秘密刑事保護盡一份微薄之力。
本文為該系列的開篇之作。
立案前的非公知性鑒定
在向公安機關(guān)提出技術(shù)秘密刑事控告前,需要遵照“明確”、“具體”且“真實”的原則完成涉案技術(shù)秘密(點)保密范圍的撰寫工作并組織相應(yīng)的載體和說明文件,形成“非公知性”或“不為公眾所知悉”的鑒定材料,委托鑒定機構(gòu)針對所主張的每個技術(shù)秘密點進行鑒定,出具是否屬于不為公眾所知悉的《鑒定意見》,為刑事立案做好充分的準備。這里所講的“明確”是指保護的范圍要明確,“具體”是指保護范圍的技術(shù)特征要具體 ,“真實”是指秘密點有載體能夠證明是真實的。這雖然不是侵犯商業(yè)秘密罪立案的前提條件,但是對公安機關(guān)審查該控告是否立案卻很重要。
立案后公安機關(guān)委托鑒定
在公安機關(guān)審查立案期間和立案后偵查終結(jié)前,可能會有多種原因致使受害單位或辦案單位再次或多次委托鑒定機構(gòu)就技術(shù)秘密(點)保護范圍的非公知性進行鑒定的情況,比如:(1)控告主體發(fā)生變化權(quán)利范圍需要調(diào)整;(2)發(fā)現(xiàn)新的犯罪線索或犯罪證據(jù);(3)因載體“三性”有問題需要更換;(4)需要確定不同的查新時間點;(5)突發(fā)性的披露事件發(fā)生;(6)嫌疑人(單位)的質(zhì)疑與反駁等。立案前鑒定機構(gòu)就不為公眾所知悉所做的《鑒定意見》,是針對受害單位的秘密(點)保護范圍主張所做出的判斷。該主張對立案偵查的有效推動和對查明犯罪事實的貢獻等方面,信息嚴重不對稱,并基于上述原因,受害單位修改技術(shù)秘密(點)保護范圍確有需要。
辦案單位應(yīng)有條件允許修改
受害單位不論何種原因修改所主張的技術(shù)秘密(點)保護范圍,必將產(chǎn)生一系列的“麻煩”問題需要應(yīng)對和處理,公安機關(guān)不太愿意接受甚至有些辦案單位非常反感直接拒絕。筆者認為不論是受害單位自身的原因,比如明顯判斷錯誤、證據(jù)未核查準確、未告知必要事實等,還是偵查客觀需要,比如發(fā)現(xiàn)新的侵權(quán)事實或者侵權(quán)類型可能侵犯受害單位不同技術(shù)秘密點等情況,在符合必要條件的情況下建議接受對技術(shù)秘密(點)保護范圍的修改。筆者結(jié)合所了解的情況,提出如下幾點注意事項供實務(wù)中參考:
(1)受害單位做好修改原因的說明工作并提供相應(yīng)證據(jù);(2)辦案單位做好修改秘密點事宜的問詢、告知,秘密點說明文件與載體文件的接收工作;(3)區(qū)分新鑒定、補充鑒定與重新鑒定,并分別啟動委托事項出具委托文件;(4)做好鑒定意見中修改秘密點《說明文件》《載體文件》的附卷工作;(5)依法向受害單位和嫌疑人(單位)告知《鑒定意見》的結(jié)論;(6)及時研究針對修改秘密點后《鑒定意見》結(jié)論的質(zhì)疑與反饋,根據(jù)需要告知鑒定機構(gòu)是否做書面回復等。